《關(guān)于規范信托公司信托業(yè)務(wù)分類(lèi)有關(guān)事項的通知》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《通知》）不久前正式發(fā)布。雖然在《通知》的25項信托業(yè)務(wù)中，并沒(méi)有提到股權信托，但是股權作為財富的重要組成部分之一，是各項業(yè)務(wù)難以回避的，股權信托也因此在大部分信托業(yè)務(wù)中都有體現。新三分類(lèi)落地后，在信托公司向信托本源回歸、規范發(fā)展的要求和家族財富傳承、企業(yè)交班更替的潮流下，股權信托業(yè)務(wù)的發(fā)展更是尤為重要。
股權信托，顧名思義就是以股權作為主要信托財產(chǎn)的信托類(lèi)型。股權信托是家族企業(yè)傳承的利器，可以有效地掌控和維持家族企業(yè)控制權，防范和隔離風(fēng)險，防止因分家析產(chǎn)、婚姻變故等引起的控制權旁落，進(jìn)而幫助家族企業(yè)長(cháng)久經(jīng)營(yíng)。同時(shí)，通過(guò)股權信托可以建立起有彈性的企業(yè)管控機制，有助于家族事業(yè)平穩過(guò)渡。
面臨四方面風(fēng)險
雖然股權信托有如此多的功能，但信托公司在開(kāi)展股權信托業(yè)務(wù)時(shí)，依然會(huì )有各種各樣的顧慮。究其原因，主要是擔心四個(gè)方面的風(fēng)險：股權信托的有效性風(fēng)險、股東身份帶來(lái)的責任風(fēng)險、目標公司經(jīng)營(yíng)性風(fēng)險的傳導以及信托本身運營(yíng)管理上的風(fēng)險。
首先是股權信托的有效性風(fēng)險。信托目的具有自由性和多樣性，這是信托的核心優(yōu)勢之一，但濫用自由則會(huì )走向反面。有的委托人希望通過(guò)股權信托隱藏身份以繞過(guò)投資、任職的股東資格限制，或者希望通過(guò)信托達到逃稅避債等不法目的，或者希望通過(guò)信托進(jìn)行利益輸送等。而信托財產(chǎn)的不合法和不確定也同樣會(huì )導致信托無(wú)效，如擬裝入信托的初始財產(chǎn)不是委托人所有，或者該財產(chǎn)本身就是違法所得，抑或類(lèi)似于“股權收益權”等在確定性上有極大爭議的財產(chǎn)，都可能會(huì )導致信托無(wú)效。但是，信托目的違法，信托財產(chǎn)不合法、不確定等都是家族信托業(yè)務(wù)中具有共性的風(fēng)險，而不是股權信托所獨有。不論家族信托項下的信托財產(chǎn)的形態(tài)為現金、股權抑或是不動(dòng)產(chǎn)等，都必須符合合法性要求，即該信托的信托目的需要合法、信托財產(chǎn)來(lái)源必須合法、委托人對置入信托的財產(chǎn)必須要有合法的處分權。對此，信托公司要做的是加強對客戶(hù)身份、真實(shí)目的的識別能力，要對客戶(hù)及其信托財產(chǎn)進(jìn)行必要的深入調查，而這也是開(kāi)展股權信托業(yè)務(wù)的基礎。
其次是受托人作為股東的責任帶來(lái)的風(fēng)險。由于目前信托財產(chǎn)登記制度的缺失，股權需要通過(guò)交易或增資方式裝入信托中，如果信托公司作為受托人直接持有目標公司的股權，在工商登記上看信托公司就是目標公司的股東，作為股東，不僅僅享有股東權利，更需要承擔股東責任。比如，受托人作為股東，需要承擔出資義務(wù)，公司法司法解釋?zhuān)ㄈ┑谑龡l第二款規定“公司債權人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內對公司債務(wù)不能清償的部分承擔補充賠償責任的，人民法院應予支持”，第十八條規定“有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉讓股權，受讓人對此知道或者應當知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；公司債權人依照本規定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時(shí)請求前述受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持”。
除了出資義務(wù)帶來(lái)的風(fēng)險外，信托公司作為受托人很難了解所有委托人的業(yè)務(wù)內容，因此對于企業(yè)日常的經(jīng)營(yíng)管理、企業(yè)受到侵害時(shí)的股東代表訴訟等都是不熟悉、不擅長(cháng)的。如果貿然進(jìn)行管理，一則有可能導致企業(yè)效益受損進(jìn)而導致信托目的落空，二則會(huì )加重信托公司作為受托人的負擔，可以說(shuō)是吃力不討好。
對于這種情況，可以通過(guò)在目標公司上層架設SPV結構加以緩解。在信托架構中，通過(guò)有限合伙企業(yè)或者有限公司來(lái)持有目標公司，由受托人作為特殊目的載體（SPV）的財務(wù)投資者，將企業(yè)的管理權交給委托人或者委托人指定的主體，自己只作為有限合伙人（LP）或者有限公司不參與決策的股東。SPV的兩種選擇，也會(huì )帶來(lái)不同的成本。有限公司作SPV這種結構可能面臨雙重征稅的問(wèn)題。如果采取有限合伙企業(yè)作為SPV，普通合伙人（GP）既承擔無(wú)限連帶責任，同時(shí)其權限也非常高。為防止GP打著(zhù)“某某信托公司投資”的名義去對外融資借款，同時(shí)也解放其無(wú)限連帶責任的風(fēng)險，需要對GP進(jìn)行實(shí)質(zhì)上的限制，讓SPV僅僅限于一個(gè)持股平臺。同時(shí)這也是對GP的自身風(fēng)險，如去世或被解散等的有效控制。
再次是實(shí)體企業(yè)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險間接傳導給受托人的問(wèn)題。雖然受托人可以通過(guò)SPV架構成為間接股東，但是目標企業(yè)自身非法經(jīng)營(yíng)、偷稅漏稅、發(fā)生重大安全事故甚至單位犯罪等，信托公司即便是財務(wù)投資者，還是會(huì )擔心上述風(fēng)險會(huì )傳導給受托人。但是根據我們檢索的現有法律、行政法規、地方性法規和部門(mén)規章，以及大量的最高人民法院和地方各級法院的生效判決來(lái)看，在目標公司具體違法經(jīng)營(yíng)或者安全生產(chǎn)責任事故中，作為財務(wù)投資者的有限合伙人或者公司股東如果沒(méi)有積極參與的明顯故意或者重大過(guò)失行為的，則通常不會(huì )承擔法律責任，因此，信托公司在開(kāi)展股權信托業(yè)務(wù)時(shí)對此不必過(guò)于擔心。
最后是股權信托本身在運營(yíng)管理上的風(fēng)險。比如股權信托業(yè)務(wù)中可能會(huì )出現沒(méi)有現金形式信托財產(chǎn)導致無(wú)法支付信托報酬、企業(yè)分紅與信托利益分配不匹配、家族成員之間矛盾傳導給受托人等風(fēng)險。不過(guò)，這些風(fēng)險可以通過(guò)另行簽署信托費用支付協(xié)議、保障信托作為股權信托受益人的信托中的信托（TOT）結構，嵌入家族治理組織或者專(zhuān)業(yè)三方機構等方式予以解決。因此，這些風(fēng)險通過(guò)專(zhuān)業(yè)的信托架構設計和完備的信托文件規范即可避免，不應成為信托公司開(kāi)展股權信托業(yè)務(wù)的障礙。
發(fā)展前景廣闊
股權信托業(yè)務(wù)雖然有一些風(fēng)險點(diǎn)，但是總體來(lái)說(shuō)都在可控范圍之內。股權是家族財富最為重要的組成部分之一，我國的財富傳承也呈增長(cháng)趨勢?！?022年中國私人銀行發(fā)展報告》顯示，中資私行管理的資產(chǎn)總額（AUM）達19.59萬(wàn)億元，59.21％的私人銀行客戶(hù)為實(shí)業(yè)企業(yè)家?？梢钥闯?，股權信托業(yè)務(wù)的發(fā)展前景十分廣闊，不能因為有風(fēng)險就放棄股權信托業(yè)務(wù)。
發(fā)展股權信托業(yè)務(wù)需要信托公司在發(fā)展股權信托業(yè)務(wù)時(shí)，對客戶(hù)的財產(chǎn)情況、真實(shí)目的、家庭情況、企業(yè)信息等進(jìn)行審慎調查。在這個(gè)過(guò)程中，信托公司要形成自己的專(zhuān)業(yè)判斷。同時(shí)，通過(guò)搭建SPV架構，在受托人和委托人之間達成平衡，以避免自身履行股東責任的困難或者實(shí)體企業(yè)經(jīng)營(yíng)中的風(fēng)險傳導。另外，信托公司也可以通過(guò)引入專(zhuān)業(yè)的第三方機構和家族治理組織等方式，以有效解決企業(yè)管理權問(wèn)題，進(jìn)而真正實(shí)現家族傳承的和諧久遠。